“打造保護知識產(chǎn)權(quán)標桿城市”，這是近日印發(fā)的《深圳建設(shè)中國特色社會主義先行示范區(qū)綜合改革試點實施方案（2020—2025年）》（下稱《實施方案》）交給深圳的新任務(wù)。

知識產(chǎn)權(quán)是最重要的產(chǎn)權(quán)，在打造市場化法治化國際化營商環(huán)境中格外重要。

其實，早在2017年8月深圳市政府常務(wù)會議審議通過的《深圳市關(guān)于新形勢下進一步加強知識產(chǎn)權(quán)保護的工作方案》中，就提出力爭到2020年，率先在全國建立最嚴格的知識產(chǎn)權(quán)保護制度。

從“率先”到“標桿”，深圳為什么走在知識產(chǎn)權(quán)保護的前列？實踐證明，這里有最大的需求和最廣的試驗場。《實施方案》提出了8條舉措，集中在新興業(yè)態(tài)保護重點和司法、執(zhí)法體制難點，沒有一條是優(yōu)惠政策，全部是交給深圳的任務(wù)。

這些舉措都是已提出經(jīng)年，但難以落實的“硬骨頭”，深圳一方面需要為全國探索出可復制的經(jīng)驗，另一方面又面臨著其他城市在知識產(chǎn)權(quán)保護方面的競爭。

全國領(lǐng)先的創(chuàng)新城市

為什么選擇深圳打造保護知識產(chǎn)權(quán)標桿城市，首先需要了解深圳的知識產(chǎn)權(quán)生態(tài)。

數(shù)據(jù)顯示，深圳2019年P(guān)CT國際專利申請量17459件，約占全國申請總量的30.74%，連續(xù)16年居全國大中城市首位。對比重點國際創(chuàng)新城市(300778,股吧)，深圳的PCT國際專利申請公開量僅次于日本東京，大幅領(lǐng)先紐約。

華為、騰訊、中興等企業(yè)，常年在專利授權(quán)量排行榜中“霸榜”。

《實施方案》提出“完善互聯(lián)網(wǎng)信息等數(shù)字知識產(chǎn)權(quán)財產(chǎn)權(quán)益保護制度”。數(shù)字經(jīng)濟與知識產(chǎn)權(quán)可謂一體兩翼，在深圳格外突出。

國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心副研究員鄧鵬介紹，數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)業(yè)與專利密集型產(chǎn)業(yè)、版權(quán)產(chǎn)業(yè)高度重合。

根據(jù)國家知識產(chǎn)權(quán)局、國家統(tǒng)計局2019年的公告，我國專利密集型產(chǎn)業(yè)可分為七大類，包括新裝備制造業(yè)、信息通信技術(shù)制造業(yè)、信息通信技術(shù)服務(wù)業(yè)、新材料制造業(yè)、醫(yī)藥醫(yī)療產(chǎn)業(yè)等。

這些恰恰是深圳產(chǎn)業(yè)布局中的強項。深圳的自主創(chuàng)新之路正是以電子產(chǎn)業(yè)為突破口走出來的，此后，隨著技術(shù)升級，數(shù)字技術(shù)開始改造傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)，將制造業(yè)、服務(wù)業(yè)的諸多業(yè)態(tài)納入了數(shù)字經(jīng)濟。

另一組數(shù)據(jù)也可證明深圳在數(shù)字知識產(chǎn)權(quán)方面的領(lǐng)先。清華大學深圳研究生院副教授何雋等人對北京、上海、廣州三個知識產(chǎn)權(quán)法院和深圳中院2015-2018年審理的9515起案件梳理后發(fā)現(xiàn)，深圳中院專利權(quán)案件數(shù)量占比極高，2018年已超過50%，而北京、上海、廣州知識產(chǎn)權(quán)法院是以著作權(quán)案件為主。

何雋的研究還發(fā)現(xiàn)，深圳審理的案件中，來自新興產(chǎn)業(yè)和文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的案件當事人明顯多于北上廣三地，這些產(chǎn)業(yè)包括新能源、智能機器人、生物科技、無人機等。在著作權(quán)案件中，與北京、上海知識產(chǎn)權(quán)法院審理的案件中當事人偏向傳統(tǒng)文化傳播產(chǎn)業(yè)，如出版業(yè)、影視業(yè)不同，深圳審理的案件中當事人主要涉及圖像處理、互聯(lián)網(wǎng)和動漫產(chǎn)業(yè)等。

可以說，深圳的知識產(chǎn)權(quán)生態(tài)建立在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級的活力之上，這成為其打造保護知識產(chǎn)權(quán)標桿城市的基礎(chǔ)。

知識產(chǎn)權(quán)保護能力迎考

但《實施方案》交給深圳的任務(wù)卻并不輕松，一方面，這些都是多年難啃的“硬骨頭”，另一方面，深圳面臨其他城市的競爭。

比如，《實施方案》提出，“探索建立健全證據(jù)披露、證據(jù)妨礙排除和優(yōu)勢證據(jù)規(guī)則，建立知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)懲罰性賠償制度。探索在部分知識產(chǎn)權(quán)案件中實行舉證責任轉(zhuǎn)移制度。”

上述知識產(chǎn)權(quán)司法保護舉措已是業(yè)內(nèi)共識，但提出多年卻難以落實的關(guān)鍵原因在于，實踐操作中極為考驗法官能力。

比如，建立知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)懲罰性賠償制度已沒有法律障礙。民法典第1185條規(guī)定：“故意侵害他人知識產(chǎn)權(quán)，情節(jié)嚴重的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償�！闭�在修訂的專利法和商標法草案，也都規(guī)定了懲罰性賠償制度。

但為何實踐中應(yīng)用很少？重要原因在于，懲罰性賠償適用的前提，需要侵權(quán)人主觀上存在故意，且損害結(jié)果和不法行為之間必然存在因果關(guān)系。這考驗法官對證據(jù)的認定能力和大膽、謹慎的法律適用能力。

然而，何雋的研究發(fā)現(xiàn)，深圳一審的專利案件，法院實際判決賠償?shù)慕痤~不到原告請求賠償金額的30.0%，在四地法院中居第三，僅高于上海。深圳更為明顯的是，確定知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償金額的計算方式以法定賠償為主。

再比如，舉證責任轉(zhuǎn)移制度也已提出多年。在2014年全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作座談會上，時任最高法相關(guān)主管副院長就提出，要正確合理分配舉證責任，避免機械適用“誰主張誰舉證”原則，確保事實認定的準確性。根據(jù)民事訴訟法的一般規(guī)定和知識產(chǎn)權(quán)審判的特殊需求，完善訴訟程序和證據(jù)原則，切實減輕知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的舉證負擔。提高證據(jù)審核認定能力，正確運用日常生活經(jīng)驗，妥善把握優(yōu)勢證據(jù)標準，及時公開心證，適時合理轉(zhuǎn)移舉證責任。

所謂舉證責任轉(zhuǎn)移，是指一方當事人對自己的主張?zhí)岢鲎C據(jù)加以證明后，另一方當事人如果否認這一主張就負有反駁這一主張的舉證責任。

這個制度也已沒有法律障礙�！睹袷略V訟證據(jù)規(guī)定》規(guī)定，“在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責任承擔時，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合當事人舉證能力等因素確定舉證責任的承擔。”

然而，北京市一名知識產(chǎn)權(quán)法官告訴21世紀經(jīng)濟報道記者，是否以及如何適用舉證責任轉(zhuǎn)移，屬于法官的自由裁量權(quán)，而且目前沒有具體的法律和司法解釋進行規(guī)定。

這又給法官的魄力和能力提出了考驗，如果適用錯誤，法官將面臨審判程序錯誤及追責的風險。

“很多案件中，權(quán)利人只是掌握了知識產(chǎn)權(quán)被侵害的初步證據(jù)，如果沒有舉證責任轉(zhuǎn)移，他們拿不出相應(yīng)的證明證據(jù)，使得審判結(jié)果對其不利”，上述法官說，“正因此，實踐中權(quán)利人大量向法院申請證據(jù)保全，由法院取得相關(guān)證據(jù)”。

何雋的研究發(fā)現(xiàn)，深圳中院審理的一審案件中，申請證據(jù)保全的比例在四地法院中最高，為46.8%。

如何在“全國賽馬”中領(lǐng)先

深圳在“打造保護知識產(chǎn)權(quán)標桿城市”方面任務(wù)艱巨，還在于面臨其他城市的競爭。

比如，《實施意見》提出“實施知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域以信用為基礎(chǔ)的分級分類監(jiān)管”。

這是一項全國“賽馬”的制度設(shè)計。今年6月，國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布通知，開展以信用為基礎(chǔ)的分級分類監(jiān)管試點申報工作，遴選有條件、有意愿的地市、區(qū)縣重點推進。試點時間自試點批復至2021年底。

有的地方已提出了行動方案。江西省7月印發(fā)的《強化知識產(chǎn)權(quán)保護工作的實施意見》就提出，強化信用分級分類監(jiān)管，將知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)違法案件信息推送至本級公共信用信息平臺，依法依規(guī)實施分級分類監(jiān)管，公布知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)違法典型案例，完善失信懲戒清單等。

四川省9月印發(fā)的《強化知識產(chǎn)權(quán)保護實施方案》特別強調(diào)，完善非物質(zhì)文化遺產(chǎn)代表性項目名錄和分類分級保護目錄。

對于《實施意見》提出的新型知識產(chǎn)權(quán)、數(shù)字知識產(chǎn)權(quán)保護舉措，以及懲罰性賠償、舉證責任等司法機制，更是各地頻頻部署的競爭新興業(yè)態(tài)的配套政策。

比如，北京市6月印發(fā)的《北京市實施新開放舉措行動方案 》提出，研究落實懲罰性賠償制度，圍繞電子商務(wù)等重點領(lǐng)域加強知識產(chǎn)權(quán)專項執(zhí)法保護。江西省強調(diào)“深入研究互聯(lián)網(wǎng)、電子商務(wù)、大數(shù)據(jù)等新業(yè)態(tài)、新領(lǐng)域的知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)則，加強現(xiàn)代中醫(yī)藥知識產(chǎn)權(quán)保護，推動網(wǎng)絡(luò)、文化創(chuàng)意等新領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)研究”。

不過，深圳的知識產(chǎn)權(quán)保護仍走在前列。一個鮮明體現(xiàn)是，各地還在推動知識產(chǎn)權(quán)地方立法時，《深圳經(jīng)濟特區(qū)知識產(chǎn)權(quán)保護條例》已經(jīng)于2019年3月1日起正式施行。還有，一些地方還在爭創(chuàng)國家級知識產(chǎn)權(quán)保護中心時，中國（深圳）知識產(chǎn)權(quán)保護中心已經(jīng)獲批運營2年。

下一步，深圳仍將保持知識產(chǎn)權(quán)保護的活力。何雋就認為，應(yīng)支持在深圳設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)法院，為深圳加快高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、建設(shè)具有世界影響力的創(chuàng)新創(chuàng)意之都，為粵港澳大灣區(qū)國際科技創(chuàng)新中心建設(shè)提供一流的知識產(chǎn)權(quán)保護基礎(chǔ)支撐。